公司注冊資本登記制度改革對(duì)建築企業法律風(fēng)險影響分析
    　　中國建築市場由于進入門(mén)檻低(dī)、行業集中度不高(gāo)，長期處于“僧多粥少”的狀況，一些(xiē)建築施工(gōng)企業常常急于承攬工(gōng)程、簽訂合同，而疏于審查建設單位的資信情況。即使做了(le)審查的，也(yě)隻不過是看(kàn)看(kàn)業主的營業執照、資質證書，從(cóng)注冊資金(jīn)、資質等級等信息來(lái)判斷其經濟實力，期望通過政府嚴格監管下(xià)相對(duì)可靠的實收資本，來(lái)保證項目的建設和(hé)業主的償債能(néng)力。但(dàn)此次公司注冊資本登記制度改革将直接帶來(lái)三方面的影響：
    　　影響一：項目建設資金(jīn)不足必增多，工(gōng)程承包風(fēng)險上(shàng)升。由于實行注冊資本認繳制并取消了(le)股東繳足出資的期限規定，施工(gōng)企業将無法從(cóng)業主營業執照或公司章程上(shàng)記載的注冊資本來(lái)判斷其股東的實際出資情況，也(yě)就無從(cóng)判斷其實際的經濟實力和(hé)償債能(néng)力。注冊資本認繳制必然刺激一些(xiē)企業盲目擴張注冊資本，出現(xiàn)一些(xiē)投資者一開(kāi)始認繳了(le)大(dà)額注冊資金(jīn)，後來(lái)由于種種原因未能(néng)按期繳納出資或出資不足的情況，導緻項目建設資金(jīn)不足，甚至資金(jīn)鏈斷裂，使已經付出了(le)巨大(dà)人力、物力、财力的施工(gōng)企業面臨工(gōng)程債權無法收回的風(fēng)險。雖然《公司法》規定股東以其認繳的出資額爲限對(duì)公司承擔責任，但(dàn)當股東本身不具備足夠的經濟實力時(shí)，這(zhè)種以認繳額爲限的有限責任實際上(shàng)是沒有意義的。
    　　影響二：業主資信難以識别，交易安全沒有保障。由于股東認繳出資額、公司實收資本不再作(zuò)爲公司登記事(shì)項，公司登記時(shí)也(yě)不再需要提交驗資報(bào)告，如何對(duì)建設單位或項目法人的資産情況和(hé)償債能(néng)力進行有效的盡職調查，将成爲承包商的一個難題。根據現(xiàn)行規定，律師持律師證和(hé)單位介紹信在工(gōng)商行政管理(lǐ)部門(mén)調閱企業法人工(gōng)商内檔時(shí)，除非持有法院開(kāi)具的調查令，否則是不能(néng)調取企業财務報(bào)告的。因此，在一般情況下(xià)也(yě)就無法通過查閱資産負債表等财務報(bào)表來(lái)判斷業主的實際資信情況，這(zhè)将給承包商帶來(lái)極大(dà)的不安全感。
    　　影響三：公司注冊資本虛化，容易催生“皮包公司”、“釣魚項目”。比如，出現(xiàn)濫設公司、随意登記注冊資本、超越自(zì)身能(néng)力認繳出資等現(xiàn)象。在“一塊錢(qián)可以開(kāi)公司”的政策環境下(xià)，“皮包公司”、“空(kōng)殼公司”等或許将大(dà)量出現(xiàn)。由于承包商不會(huì)真的承接“一塊錢(qián)公司”的項目，爲了(le)讓自(zì)己的公司顯得更有實力，一些(xiē)投資者必然會(huì)把自(zì)己的認繳出資額和(hé)公司的注冊資本登記得很(hěn)大(dà)，欺騙性也(yě)就随之更大(dà)。特别是實行注冊資本認繳制極有可能(néng)給一些(xiē)不法分子在公司設立或工(gōng)程建設過程中實施欺詐活動創造可趁之機，以“釣魚項目”騙錢(qián)、爛尾樓難以爲繼和(hé)拖欠工(gōng)程款等爲代表的糾紛案例必然增多，如何防範此類風(fēng)險，将給諸多承包商帶來(lái)新的挑戰。
    　　認繳制下(xià)選擇誠信業主，防範法律風(fēng)險的措施建議(yì)
    　　當前，中國的社會(huì)誠信體系建設剛剛起步，建築市場的信用(yòng)狀況更是難以令人滿意。在工(gōng)程建設市場逐步完善的過程中，不少企業因自(zì)身不成熟而曾付出過沉重的代價。實施公司注冊資本登記制度改革後，市場監管将由“事(shì)前審批”監管轉爲“事(shì)中或事(shì)後監管”。但(dàn)完全依賴于政府監管來(lái)爲企業風(fēng)險設防從(cóng)來(lái)都是一種奢望，因爲政府不可能(néng)對(duì)每一個公司的經營狀況進行法律上(shàng)的擔保。市場主體對(duì)自(zì)己的交易行爲負責，妥善地選擇交易夥伴，主動地調查交易對(duì)象的信用(yòng)狀況是防範交易風(fēng)險最基本的一條底線。特别在工(gōng)程招投标或意向性談判階段，對(duì)發包人的項目真實性、資金(jīn)來(lái)源、誠實信用(yòng)和(hé)經營作(zuò)風(fēng)進行調查是防範發包人資信不良或支付能(néng)力明(míng)顯欠缺的主要手段，非常重要。雖然注冊資本登記制度改革使得傳統的資信調查方式變得異常困難，但(dàn)還是應想方設法，多途徑地了(le)解業主單位的基本信息、信用(yòng)記錄和(hé)經營作(zuò)風(fēng)，并盡可能(néng)涵蓋對(duì)方的企業性質、組織架構、股東構成、關聯企業、公司治理(lǐ)、經營狀況、項目本身的投資預期等情況，使我們更加清晰全面地了(le)解業主的資信狀況。
    　　建議(yì)一：看(kàn)業主的企業性質。可以通過網絡搜索、工(gōng)商内檔、公司證照等了(le)解建設單位的企業性質，一般來(lái)說，上(shàng)市公司、地方支柱企業、社會(huì)知(zhī)名企業和(hé)大(dà)型國有企業等直接投資的項目風(fēng)險相對(duì)較小(xiǎo)；而一些(xiē)新起步民營企業或小(xiǎo)型房産公司投資的項目風(fēng)險則相對(duì)較大(dà)。
    　　建議(yì)二：看(kàn)業主的股東構成。認繳制下(xià)項目業主的股東構成情況非常重要，尤其要關注業主的大(dà)股東、實際控制人的情況，可以通過查閱工(gōng)商内檔等方式了(le)解業主的股東構成及其具體情況，通常情況下(xià)有實力的投資人爲主設立的項目法人後續償債能(néng)力相對(duì)有保證。如果項目業主的主要投資人爲有限合夥企業(如有限合夥制基金(jīn))的，應進一步調查合夥人的投資到(dào)位情況，并重點審查普通合夥人(GP)的情況。對(duì)一些(xiē)業主或中介人宣稱的所謂“背景”、“來(lái)頭”不可輕信。
    　　建議(yì)三：看(kàn)業主的經營狀況。如果對(duì)方是上(shàng)市公司或上(shàng)市公司控股子公司的，可以直接通過公司年報(bào)、半年報(bào)、季報(bào)等了(le)解其經營情況和(hé)财務狀況。如果對(duì)方是非上(shàng)市企業，也(yě)可以從(cóng)多方面調查了(le)解業主及其主要投資人、關聯企業的經營情況。比如，通過建設主管部門(mén)、房地産交易中心等查詢業主及其投資人其他(tā)項目的建設和(hé)銷售情況；向規劃土地部門(mén)調查項目土地出讓金(jīn)的支付情況；向銀行系統了(le)解業主及其投資人融資及還貸的情況；向稅務部門(mén)了(le)解其納稅的情況等等。
    　　建議(yì)四：看(kàn)業主的商業信譽和(hé)經營作(zuò)風(fēng)。投标前可以在行業内調查、了(le)解項目業主及其主要投資人或實際控制人的商業信譽、市場口碑和(hé)經營作(zuò)風(fēng)，還可以上(shàng)網搜索了(le)解公衆的評價等，對(duì)信譽、口碑很(hěn)差或者經常惡意拖欠工(gōng)程款、惡意制造糾紛的業主，要慎重投标。現(xiàn)在還可以通過法院了(le)解業主及其投資人訴訟案件的情況，如最高(gāo)院中國裁判文(wén)書網、全國法院被執行人信息查詢系統、失信被執行人名單公布與查詢系統等。
    　　建議(yì)五：看(kàn)業主的信用(yòng)記錄。目前，各地區(qū)、各行業以及金(jīn)融、工(gōng)商、稅務、海關、建設等政府部門(mén)都在建設各自(zì)的信用(yòng)信息系統或信用(yòng)檔案，如上(shàng)海市建交委的“工(gōng)程建設領域項目信息和(hé)信用(yòng)信息公開(kāi)專欄”、“全國企業信用(yòng)公示系統”等，要高(gāo)度關注這(zhè)些(xiē)信用(yòng)信息系統的建設及其提供的建設單位信用(yòng)記錄。比如，《注冊資本登記制度改革方案》提出的，将企業年度檢驗制度改爲企業年度報(bào)告公示制度，企業向工(gōng)商部門(mén)報(bào)送的年度報(bào)告，要通過市場主體信用(yòng)信息公示系統向社會(huì)公示，任何單位和(hé)個人均可查詢，并将未按規定期限公示年度報(bào)告、通過登記的住所(經營場所)無法取得聯系等的市場主體載入經營異常名錄，向社會(huì)公示。通過上(shàng)述這(zhè)些(xiē)征信系統查看(kàn)業主信用(yòng)記錄，特别是受到(dào)行政處罰的情況等，可以成爲我們了(le)解業主資信的重要信息來(lái)源。
    　　建議(yì)六：看(kàn)項目招标文(wén)件。認真審核招标文(wén)件，從(cóng)招标文(wén)件判斷項目資金(jīn)來(lái)源與投資性質。對(duì)建築施工(gōng)企業而言，政府投資或國有資金(jīn)投資爲主的項目風(fēng)險相對(duì)比較小(xiǎo)，而一些(xiē)非國有資金(jīn)投資的工(gōng)業項目、商業項目往往風(fēng)險較大(dà)。對(duì)招标文(wén)件中設定苛刻投标條件，要求投标人作(zuò)出不合理(lǐ)承諾，以投資、參股、購買債券、購買信托産品、大(dà)額墊資、交付大(dà)額投标保證金(jīn)等形式獲取工(gōng)程承包權或投标權的，要求中标人無條件放(fàng)棄工(gōng)程款優先受償權的，以及采用(yòng)固定總價形式等項目，應當慎重投标。
    　　建議(yì)七：看(kàn)項目的實際情況。最直接的是調查了(le)解項目是否具備招标及開(kāi)工(gōng)條件，比如是否有主管部門(mén)的立項批準文(wén)件，土地、規劃、建設許可手續是否合法齊全，動拆遷是否已到(dào)位，“三通一平”條件是否已滿足等等，并可調查建設土地的抵押、查封情況等。項目本身的經濟性和(hé)投資價值也(yě)是一個重要的考量因素，可以分析投資項目的市場前景，是否屬于國家産業政策調控的對(duì)象，如“兩高(gāo)一剩”産業等，特别在承接工(gōng)業地産項目時(shí)要注意分析和(hé)防範這(zhè)類風(fēng)險。此外(wài)，要特别關注邀請(qǐng)招标、直接發包項目的真實性和(hé)業主資信，這(zhè)類工(gōng)程的風(fēng)險往往要比公開(kāi)招标項目更大(dà)。
    　　通過對(duì)上(shàng)述情況的調查，如果經查證業主的資信确實存在嚴重問題的，建築施工(gōng)企業應綜合各種因素，慎重考慮是否參加投标。
    　　另外(wài)，在做好(hǎo)業主資信調查的同時(shí)，建築施工(gōng)企業還要高(gāo)度重視(shì)企業内部信用(yòng)評估體系的建設和(hé)完善。改革注冊資本登記制度，很(hěn)重要的一個方面，就是要有完善的誠信體系做保障、有廣泛的社會(huì)誠信做基礎。這(zhè)既是對(duì)政府和(hé)整個社會(huì)提出的要求，對(duì)企業自(zì)身而言，也(yě)是一個現(xiàn)實的要求，就是要重視(shì)和(hé)不斷推進企業内部信用(yòng)評估體系的建設。建築施工(gōng)企業要重視(shì)建立與社會(huì)信用(yòng)建設要求相适應的客戶信用(yòng)調查、評估、考核和(hé)内部授信等管理(lǐ)流程和(hé)機制，建立客戶信用(yòng)檔案以及“黑名單”制度。不僅要在交易前做好(hǎo)信用(yòng)調查與評估，更要注意在交易過程中進行動态的信用(yòng)管理(lǐ)，實時(shí)跟進，及時(shí)作(zuò)出信用(yòng)預警，提高(gāo)自(zì)身防範誠信風(fēng)險的能(néng)力。
     企業隻要經營就會(huì)存在風(fēng)險。我們進行風(fēng)險管理(lǐ)的目的不是消滅風(fēng)險，而是要建立一套法律風(fēng)險識别、分析、評估、防範和(hé)化解的工(gōng)作(zuò)機制，盡量将風(fēng)險控制在企業可以承受的範圍内。公司注冊資本登記制度改革就像一把雙刃劍，創造機遇也(yě)帶來(lái)風(fēng)險，作(zuò)爲市場主體，我們既要利用(yòng)制度改革提供的便利加快(kuài)發展步伐，但(dàn)也(yě)要提高(gāo)自(zì)身交易風(fēng)險意識，完善風(fēng)險防範的機制，使企業發展得更穩、更好(hǎo)。（文(wén)\許海峰   原載《建築時(shí)報(bào)》2014年4月24日）